Sentencia de 9 de febrero de 2023, del Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Procedimiento prejudicial (Asunto C-53/22) La Directiva 89/665/CEE tiene por objeto coordinar las disposiciones legales, reglamentarias y administrativas referentes a la aplicación de los procedimientos de recurso en materia de adjudicación de los contratos públicos. En su artículo 1.3 se prevé que los Estados miembros velarán por que los procedimientos de recurso sean accesibles, como mínimo, a cualquier persona que tenga o haya tenido interés en obtener un determinado contrato y que se haya visto o pueda verse perjudicada por una presunta infracción.
En relación a este precepto, y su aplicación en los supuestos de recursos presentados por licitadores excluidos del procedimiento de adjudicación, el Tribunal de Justicia de la Unión Europea ya había declarado que lo que determina la legitimación de un licitador para impugnar una decisión de adjudicación es el carácter aun no definitivo de la decisión de exclusión (entre otras, la Sentencia de 21 de diciembre de 2021, Randstad Italida, C-497/20). El artículo 2bis.2 de la Directiva 89/665/CEE, dispone que la exclusión de un licitador es definitiva si le ha sido notificada y, o bien ha sido considerada legal por un órgano de recurso independiente, o bien no puede ser ya objeto de un procedimiento de recurso.
En la cuestión prejudicial (Asunto C-53/22) se analiza si la normativa de la Unión Europea se opone a una normativa nacional que niega a un operador, que había sido excluido definitivamente del procedimiento de licitación por haber devenido firme la desestimación de su recurso contra el anuncio de licitación, la legitimación para recurrir la adjudicación de un contrato en el que tanto el adjudicatario como los demás licitadores participantes han sido sancionados por vulnerar las normas de la competencia. El interés del operador recurrente en la anulación de la adjudicación radica en que se tramite un nuevo procedimiento de adjudicación, al disponer ya del certificado profesional cuya ausencia le impidió participar en el procedimiento adjudicado.
En su Sentencia de 9 de febrero de 2023, el Tribunal de Justicia, concluye que no puede considerarse que este operador esté comprendido en el citado artículo 1.3 de la Directiva 89/665/CEE, careciendo de pertinencia, a estos efectos, que cumpla ahora los requisitos exigidos para participar en la licitación o que se haya acreditado que todos los licitadores en dicho procedimiento habían participado en un acuerdo constitutivo de una infracción de las normas sobre la competencia.
Jurisprudencia 
9 d Marzo d 2023
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